Art. 10 — Perdite estere definitive

L'articolo 10 attua l'articolo 6, lettera e), numeri 2), 3) e 4), della legge delega 9 agosto 2023, n. 111, che impone il riordino del regime di compensazione delle perdite fiscali nel rispetto della "definizione delle perdite finali ai fini del loro riconoscimento secondo i princìpi espressi dalla giurisprudenza degli organi giurisdizionali dell'Unione Europea". A questo scopo introduce nell'art. 181 del TUIR tre nuovi commi — 1-bis, 1-ter e 1-quater — che disciplinano l'utilizzo, da parte di una società fiscalmente residente in Italia, delle perdite fiscali "finali" di una società residente in uno Stato UE o SEE con scambio di informazioni, appartenente allo stesso gruppo, quando quest'ultima viene incorporata o fusa nella società italiana.

Si tratta di una materia costruita quasi integralmente sulla giurisprudenza della Corte di Giustizia dell'Unione Europea (sentenze Marks & Spencer, causa C-446/03; Holmen, causa C-608/17; Memira Holding, causa C-607/17), ora trasposta in una regola interna espressa.

Il nuovo comma 1-bis dell'art. 181 TUIR consente alla società incorporante o risultante dalla fusione, fiscalmente residente in Italia, di portare in diminuzione del proprio reddito le perdite fiscali "finali" della società fusa o incorporata, residente in uno Stato UE o SEE con cui è in vigore un accordo di scambio di informazioni, appartenente al medesimo gruppo, rideterminate secondo la legislazione tributaria italiana. L'utilizzo è subordinato a due condizioni cumulative:

• a) Rapporto di controllo. Deve sussistere un rapporto di controllo ai sensi dell'art. 2359, primo comma, n. 1, e secondo comma, del codice civile tra le società partecipanti alla fusione, sia nei periodi d'imposta in cui le perdite si sono generate, sia alla data di efficacia giuridica della fusione.
• b) Definitività della perdita nello Stato estero. Le perdite non devono essere più utilizzabili nello Stato estero perché la società ha cessato l'attività e dismesso tutti i beni, e la normativa locale non ne consente più l'uso nel caso in cui il controllo passi a soggetti terzi.

Il comma 1-ter estende l'applicazione della regola anche alle società partecipate prive di un'assemblea ordinaria (tipicamente entità estere la cui governance non prevede un organo assembleare assimilabile a quello italiano), quando siano detenute per una quota superiore al 50% del capitale o del patrimonio. Il comma 1-quater completa il quadro con le disposizioni di coordinamento necessarie per la rideterminazione delle perdite secondo le regole del TUIR.

Gruppi multinazionali con fusioni transfrontaliere UE/SEE. La norma riguarda in primo luogo i gruppi che pianificano o hanno già realizzato l'incorporazione in una società italiana di una consociata UE/SEE che ha cessato l'attività e accumulato perdite fiscali non più spendibili localmente: va verificato, operazione per operazione, se il rapporto di controllo richiesto dalla lettera a) sussisteva sia nei periodi di generazione delle perdite sia alla data di efficacia della fusione.

Consulenti fiscali internazionali. La predisposizione della documentazione a supporto della "definitività" delle perdite (cessione o dismissione di tutti gli asset, impossibilità di utilizzo presente e futuro nello Stato estero) diventa un passaggio tecnico centrale, soprattutto per i contribuenti che non hanno accesso all'interpello probatorio e devono quindi sostenere la propria posizione con mezzi ordinari.

Soggetti in cooperative compliance o con interpello nuovi investimenti attivo. Per questi soggetti la norma apre un canale dedicato — l'interpello probatorio ex art. 11, comma 1, lett. e), Statuto del contribuente — per ottenere certezza preventiva sulla sussistenza degli elementi di fatto richiesti.

• Ritenere sufficiente che la società estera sia in liquidazione o che la legge locale non preveda alcun riporto delle perdite: secondo Marks & Spencer, Holmen e Memira Holding occorre anche che l'attività sia stata effettivamente terminata con dismissione di tutti gli asset e che le perdite non siano spendibili in nessun modo, presente o futuro, nello Stato estero.
• Verificare il rapporto di controllo solo alla data della fusione, senza controllare che sussistesse anche nei periodi d'imposta in cui le perdite si sono generate.
• Presumere che l'interpello probatorio sia disponibile per qualsiasi contribuente: è riservato ai soggetti in cooperative compliance e a chi ha presentato istanza di interpello nuovi investimenti.
• Trascurare il caso delle partecipate prive di assemblea ordinaria, per le quali il comma 1-ter richiede comunque una partecipazione superiore al 50% del capitale o del patrimonio per l'applicazione della regola.

Basta che la società estera sia in liquidazione per considerare le perdite "definitive"? No. Secondo la giurisprudenza UE richiamata nella Relazione illustrativa (Marks & Spencer, Holmen, Memira Holding) occorre che l'attività sia stata effettivamente terminata, con cessione o eliminazione di tutti gli asset, e che le perdite non siano in alcun modo utilizzabili, nemmeno in futuro o da un terzo acquirente.

La regola vale solo per fusioni con società UE? Vale per fusioni con società residenti in uno Stato UE o in uno Stato SEE con cui è in vigore un accordo di scambio di informazioni con l'Italia.

Chi può chiedere l'interpello probatorio su questi fatti? Solo i soggetti che aderiscono al regime di cooperative compliance (D.Lgs. 128/2015) e i soggetti che hanno presentato istanza di interpello nuovi investimenti (art. 2, D.Lgs. 147/2015), ai sensi dell'art. 11, comma 1, lett. e), dello Statuto dei diritti del contribuente.

Esiste una decorrenza specifica per questo articolo? Il testo non indica una decorrenza differita: si applica quindi dall'entrata in vigore del decreto, il 12 agosto 2026.

Che rapporto c'è con l'imposizione minima globale (Pillar Two)? Nessun collegamento diretto: si tratta di due discipline distinte del Titolo IV del decreto, dedicate rispettivamente alle perdite estere definitive (Capo I, questo articolo) e all'imposizione minima globale (Capo II). Vai alla scheda sull'art. 11 — Imposizione minima globale.

Questa scheda ha finalità esclusivamente informative ed educative e non costituisce consulenza fiscale o legale. Fenice 53 S.r.l. non garantisce la correttezza, la completezza o l'aggiornamento del contenuto rispetto a modifiche normative, interpretative o di prassi successive alla data di aggiornamento indicata in pagina, e non si assume alcuna responsabilità per danni diretti o indiretti derivanti dall'uso di queste informazioni. Prima di assumere decisioni con effetti fiscali, verifica sempre il testo vigente e rivolgiti a un professionista abilitato.