Art. 7 — Norma di interpretazione autentica dell'art. 84, comma 3, TUIR

L'articolo 84, comma 3, del TUIR limita il riporto delle perdite fiscali di una società quando ne cambia il controllo: è la norma anti-elusiva pensata per impedire il c.d. commercio delle bare fiscali, cioè l'acquisto di società prive di attività operativa ma ricche di perdite pregresse, al solo scopo di compensarle con utili futuri di tutt'altra provenienza.

L'articolo 7 del D.Lgs. 148/2026 interviene con una norma di interpretazione autentica (non una modifica innovativa) per chiarire un punto rimasto incerto: la norma anti-elusiva si applica anche quando, invece di vendere direttamente le azioni della società che riporta le perdite, si vendono le partecipazioni della holding che la controlla — cioè un trasferimento indiretto del controllo.

L'articolo 7, comma 1, stabilisce che l'art. 84, comma 3, TUIR si interpreta nel senso che il trasferimento della maggioranza dei diritti di voto nell'assemblea ordinaria del soggetto che riporta le perdite si considera avvenuto anche quando oggetto della cessione sono le partecipazioni di una società che detiene il controllo (ai sensi dell'art. 2359, comma 1, n. 1, e comma 2, del codice civile) del soggetto che riporta le perdite.

In altre parole: non serve più verificare se la holding cedute e la società con le perdite siano "sostanzialmente identiche". Basta che la holding detenga il controllo di diritto (maggioranza dei voti in assemblea ordinaria, anche computando le partecipazioni indirette) della società con le perdite, perché la cessione delle quote della holding faccia scattare la stessa disciplina limitativa prevista per la cessione diretta.

Il comma 2 replica la stessa interpretazione nel nuovo Testo Unico dei tributi sui redditi, aggiungendo una lettera l-bis) all'art. 375, comma 1.

Gruppi societari e operazioni M&A su holding. Chi ha acquisito, o sta per acquisire, il controllo di una holding che a sua volta controlla una società con perdite fiscali pregresse deve verificare la disciplina dell'art. 84, commi da 3 a 3-ter, TUIR anche se la holding acquisita possiede altri asset oltre alla società in perdita: l'assenza di "identità sostanziale" non è più un argomento utilizzabile per escludere l'applicazione del limite.

Consulenti M&A e tax due diligence. Nelle due diligence fiscali su operazioni di acquisizione indiretta (cessione di holding/sub-holding), occorre includere espressamente la verifica del possesso, da parte del target, di posizioni fiscali soggette al limite di riportabilità, indipendentemente dal peso relativo di quella partecipazione nel patrimonio della holding cedente.

Operazioni pendenti alla data di pubblicazione del decreto. Essendo interpretazione autentica, la regola si applica anche a cessioni di holding già perfezionate prima dell'entrata in vigore del decreto, se i relativi effetti fiscali sono ancora sub iudice o accertabili: va quindi riconsiderata la posizione assunta in passato sulla base della sola "sostanziale identità".

• Ritenere che il limite al riporto delle perdite si applichi al trasferimento indiretto solo se la holding cedute non ha altri asset significativi oltre alla società con le perdite: dopo l'art. 7, questo criterio della "identità sostanziale" non è più l'unico presupposto rilevante.
• Considerare l'art. 7 come una norma con decorrenza futura: trattandosi di interpretazione autentica, si applica anche a rapporti e operazioni pregresse, non solo a quelle successive all'entrata in vigore del decreto.
• Trascurare il collegamento con il regime di compensazione libera delle perdite infragruppo (art. 177-ter TUIR): è proprio l'esistenza di quel regime a motivare l'estensione dell'ambito applicativo dell'art. 84, comma 3, al trasferimento indiretto tramite holding.
• Limitare la verifica al controllo "di diritto" formale senza considerare le partecipazioni indirette: l'art. 2359, commi 1 n. 1 e 2, c.c. richiede di tenerne conto nel computo della maggioranza dei voti.

Cos'è una "norma di interpretazione autentica" e perché ha effetto retroattivo? È una disposizione con cui il legislatore non introduce una regola nuova, ma chiarisce il significato che una norma già esistente aveva fin dalla sua entrata in vigore. Per questo motivo, a differenza della maggior parte degli articoli del D.Lgs. 148/2026 — che hanno decorrenze specifiche riferite a periodi d'imposta futuri — l'articolo 7 non introduce alcuna decorrenza: si applica a tutti i rapporti ancora pendenti, anche relativi a operazioni effettuate prima dell'entrata in vigore del decreto (12 agosto 2026), perché si limita a dire come l'art. 84, comma 3, TUIR doveva essere letto fin dall'origine.

Questo significa che posso ancora presentare dichiarazione integrativa o contestare un accertamento basato sulla vecchia interpretazione? L'interpretazione autentica vincola l'applicazione della norma per il futuro e per i rapporti pendenti, ma non crea automaticamente il diritto a rimborsi o rettifiche per chi aveva seguito, in buona fede, un'interpretazione diversa in annualità già definite: va valutato caso per caso, anche in base ai termini di accertamento e di decadenza ancora aperti.

La regola si applica solo alle holding italiane? Il testo non pone limiti di territorialità espliciti nella formulazione dell'art. 7; il riferimento al controllo ex art. 2359 c.c. riguarda la nozione di controllo utilizzata, non la residenza della holding. Per i casi con elementi di estraneità (holding estere) è opportuna una verifica specifica.

Cosa si intende per "controllo" ai fini di questa norma? Il controllo "di diritto" dell'art. 2359, comma 1, n. 1, e comma 2, c.c.: maggioranza dei diritti di voto esercitabili nell'assemblea ordinaria, calcolata tenendo conto anche delle partecipazioni possedute indirettamente tramite altre società controllate o per il tramite di fiduciari o interposti.

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